近期，有關(guān)微信限制抖音授權(quán)登陸的新聞引起了很大的風(fēng)波，認(rèn)為抖音碰瓷者有之，認(rèn)為微信一家獨(dú)大濫用地位者有之……其中又涉及互聯(lián)網(wǎng)開放和壟斷之爭，事情的復(fù)雜程度可謂是令人頭痛。

　　筆者認(rèn)為，分析這個(gè)問題，需要從經(jīng)濟(jì)學(xué)、法律等多個(gè)角度出發(fā)，并結(jié)合互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展?fàn)顩r和消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)來看：微信的行為是否阻礙了創(chuàng)新?是否侵害了用戶權(quán)益?這是最根本的問題。

　　首先，在爭議中，存在“微信具有公共物品、屬于基礎(chǔ)設(shè)施等的說法，因此應(yīng)該大度些”。那么先分析下，微信是否是”公共物品”或”基礎(chǔ)設(shè)施”?

　　微信是基礎(chǔ)設(shè)施嗎?

　　要明確的是，在互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展中，從來都沒有行政法規(guī)確定過即時(shí)通信應(yīng)該由什么軟件來執(zhí)行。微信出現(xiàn)時(shí)，也面臨著國有電信運(yùn)營商所推“飛信”的競爭，因此微信在創(chuàng)始階段也并不引人注意，直至其迅猛發(fā)展，出乎了所有人預(yù)料，到最后的競爭勝出，可以說，既是市場的選擇，也是企業(yè)努力的結(jié)果。

　　從影響力來看，微信如今似乎確已成中國互聯(lián)網(wǎng)上的“基礎(chǔ)設(shè)施”，但筆者認(rèn)為，實(shí)則不然。

　　基礎(chǔ)設(shè)施是互聯(lián)網(wǎng)存在的大量協(xié)議，通信運(yùn)營商構(gòu)建的強(qiáng)大網(wǎng)絡(luò)，這些可以稱呼為基礎(chǔ)設(shè)施。而通信運(yùn)營商有全程全網(wǎng)和普遍服務(wù)的職能，有電信級服務(wù)的嚴(yán)苛要求，相應(yīng)的法規(guī)也明確要求其有保障網(wǎng)絡(luò)穩(wěn)定的義務(wù)，因此，電信網(wǎng)絡(luò)才是真正的基礎(chǔ)設(shè)施。

　　而作為微信，其實(shí)并不具有基礎(chǔ)設(shè)施的作用，因?yàn)榧词刮⑿艣]有了，市場也會出現(xiàn)其他的類似軟件來代替，還可以使用通信運(yùn)營商的網(wǎng)絡(luò)。微信的穩(wěn)定使用，是企業(yè)自身有規(guī)定要保障其正常運(yùn)行，處于市場競爭的角色也決定了要保證微信正常使用，但法律并沒有賦予企業(yè)如同電信運(yùn)營商一樣必須保證產(chǎn)品穩(wěn)定使用的責(zé)任，這也正是因?yàn)槲⑿挪⒉皇腔A(chǔ)設(shè)施。

　　其次，微信也并非“公共物品”。

　　所謂公共物品，是“私人物品”的對稱，具有不排他性，是不能由私營部門通過市場提供而必須由公共部門以非市場方式提供的物品或勞務(wù)。公共物品由于影響大、回收周期長，因此只有公共部門才能長期開發(fā)維護(hù)，比如國防或燈塔等產(chǎn)品;與此定義對應(yīng)，可以明顯看出，微信當(dāng)然不是公共物品，表面上看起來不排他使用，是因?yàn)槠髽I(yè)付出了大量的成本來維護(hù)和開發(fā)，因此才可以容納那么多用戶。

　　微信因?yàn)槭瞧髽I(yè)所開發(fā)，因此當(dāng)然可以盈利，只不過騰訊現(xiàn)在選擇了免費(fèi)的方式，但不能因?yàn)槠髽I(yè)做出了這種商業(yè)選擇，就說微信是基礎(chǔ)設(shè)施或是應(yīng)該永遠(yuǎn)開放的公共物品。

　　那么微信為何在現(xiàn)在構(gòu)建起了如此強(qiáng)大的競爭優(yōu)勢，以至于其他企業(yè)很難戰(zhàn)勝呢?筆者認(rèn)為，這和互聯(lián)網(wǎng)的網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)密不可分。也就是隨著網(wǎng)絡(luò)的越來越大，用戶的網(wǎng)絡(luò)離心力就越弱，這是互聯(lián)網(wǎng)公司最重要的競爭規(guī)律之一。作為目前排名第一的即時(shí)通信應(yīng)用軟件，微信連接起了最多的人，成了互聯(lián)網(wǎng)的基礎(chǔ)應(yīng)用之一，因此構(gòu)建了市場優(yōu)勢，但是這種市場優(yōu)勢并非永遠(yuǎn)存在，也是可以挑戰(zhàn)的。

　　微信有義務(wù)對所有企業(yè)開放嗎?

　　當(dāng)然我們也看到，微信給騰訊形成了大量的競爭優(yōu)勢，這也是微信努力的成果，但筆者認(rèn)為，騰訊并沒有義務(wù)一定要開放微信接口。

　　首先，微信是有專利的。

　　根據(jù)筆者查閱，發(fā)明專利全文為《一種基于或囊括手機(jī)電話本的即時(shí)通訊方法和系統(tǒng)》(編號為“CN 101155324 B”申請時(shí)間是在 2006 年 9 月 28 日，公開于 2008 年 4 月 2 日)。其技術(shù)方案為：通過將用戶的手機(jī)號、手機(jī)標(biāo)識信息同步至服務(wù)器，建立起二者的映射關(guān)系，以手機(jī)號或與手機(jī)號對應(yīng)的生成 ID 為即時(shí)通訊 ID，用戶之間通過手機(jī)號碼進(jìn)行關(guān)聯(lián)。

　　在中國國家知識產(chǎn)權(quán)局網(wǎng)站，檢索到了這一專利的申請?zhí)枮?ldquo;200610116632.X”，2012 年轉(zhuǎn)讓給騰訊科技(深圳)有限公司。面對廣大網(wǎng)民，騰訊當(dāng)然可以允許其使用專利，而對于抖音等平臺而言，由于自身不是純粹意義上的消費(fèi)者，在商言商，當(dāng)然希望使用微信這個(gè)工具來給自己帶來商業(yè)利益，那么抖音等平臺是否有這樣的權(quán)利?

　　根據(jù)我國《專利法》第 63 條第 1 款的規(guī)定，在法定的情形下，未經(jīng)專利權(quán)人許可，未向?qū)＠麢?quán)人支付使用費(fèi)而使用專利技術(shù)，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。所謂“法定情形”包括：

　　(一)權(quán)利用盡后的使用、許諾銷售或銷售。即專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后，使用、許諾銷售或者銷售該產(chǎn)品的，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。

　　(二)先用權(quán)人的制造與使用。即在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。

　　(三)外國臨時(shí)過境交通工具上的使用。(四)非生產(chǎn)經(jīng)營目的利用。為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)?zāi)康模瑸榻逃€(gè)人及其他非為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用專利技術(shù)的，可以不經(jīng)專利權(quán)人的許可，不視為侵權(quán)行為。 對號入座的話，可以看出，抖音等平臺并不符合以上任何一條，并不可以不經(jīng)專利權(quán)人許可，就能免費(fèi)使用該項(xiàng)專利技術(shù)。

　　微信此舉構(gòu)成壟斷嗎?

　　同樣，微信也并沒有濫用市場地位。根據(jù)筆者查閱 《反壟斷法》，禁止具有市場支配地位的經(jīng)營者從事下列濫用市場支配地位的行為：

　　(一)以不公平的高價(jià)銷售商品或者以不公平的低價(jià)購買商品;

　　(二)沒有正當(dāng)理由，以低于成本的價(jià)格銷售商品;

　　(三)沒有正當(dāng)理由，拒絕與交易相對人進(jìn)行交易;

　　(四)沒有正當(dāng)理由，限定交易相對人只能與其進(jìn)行交易或者只能與其指定的經(jīng)營者進(jìn)行交易;

　　(五)沒有正當(dāng)理由搭售商品，或者在交易時(shí)附加其他不合理的交易條件;

　　(六)沒有正當(dāng)理由，對條件相同的交易相對人在交易價(jià)格等交易條件上實(shí)行差別待遇;

　　(七)國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)認(rèn)定的其他濫用市場支配地位的行為。

　　同樣對號入座，顯然，說微信濫用市場地位是說不通的，微信并沒有進(jìn)行上述行為當(dāng)中的行為。

　　資料顯示，去年 7 月底，國家反壟斷委員會副主任張穹介紹，美國前五大互聯(lián)網(wǎng)上市公司總市值超過 4 萬億美元，排名第一的蘋果市值接近 1 萬億美元;中國前五大互聯(lián)網(wǎng)上市公司(即阿里巴巴、騰訊、百度、小米、京東)總市值約 1.13 萬億美元，市值最高的阿里巴巴僅為 4800 億美元。

　　“放在全球競爭的環(huán)境中來看，中國企業(yè)還比較弱小。因此，對于數(shù)字經(jīng)濟(jì)為代表的第四產(chǎn)業(yè)，要放開手腳讓企業(yè)公平競爭，大力的支持。要著眼于企業(yè)是不是利用壟斷地位坑害消費(fèi)者，而不是僅僅關(guān)注規(guī)模;要著眼于數(shù)字經(jīng)濟(jì)發(fā)展，采取審慎的態(tài)度，處理好反壟斷和保護(hù)創(chuàng)新的關(guān)系。反壟斷法的根本目標(biāo)之一是為了保持市場的創(chuàng)新活力。” 張穹說。

　　微信侵害消費(fèi)者權(quán)益了嗎?

　　抖音乃至字節(jié)跳動公司，當(dāng)然是通過一系列創(chuàng)新獲得了當(dāng)前的市場地位，但目前，微信對抖音的禁止授權(quán)登陸，其實(shí)并沒有阻礙抖音獲得用戶、進(jìn)而阻礙抖音創(chuàng)新，抖音乃至字節(jié)跳動的各種產(chǎn)品完全可以通過其它的方式來獲得用戶的使用。

　　那么，這一行為有沒有給用戶造成巨大的不便利、從而違反消費(fèi)者權(quán)益法?

　　筆者認(rèn)為，抖音即使不用微信授權(quán)作為登錄，也并沒有明顯影響用戶體驗(yàn)，和 3Q 大戰(zhàn)中的排他效應(yīng)而給用戶造成的不便，二者不能相提并論。經(jīng)濟(jì)學(xué)里有所謂的互補(bǔ)品概念，是兩種產(chǎn)品必須搭配起來才能使用，但是不是其他產(chǎn)品必須搭配微信才能使用?比如有了通信網(wǎng)絡(luò)，就必須有微信搭配使用?并不是。

　　不用微信可以造成一些不便，但它不是互補(bǔ)品，而抖音也不是非得搭配了微信才能使用，只是按照目前通行的規(guī)則，微信可以授權(quán)第三方通過微信來登錄或者分享鏈接。

　　從微信的反應(yīng)來看，此次事件是由于“經(jīng)投訴有違反政策法規(guī)或者誘導(dǎo)分享等行為存在”，因此才不允許抖音新用戶使用微信授權(quán)方式登錄。但即便微信其實(shí)是由于市場競爭的原因而拒絕抖音，只要微信沒有打擊創(chuàng)業(yè)公司、沒有阻礙創(chuàng)新，也沒有造成用戶使用抖音的不便利，理論上說，微信是可以這么做的，這是它的權(quán)利。

　　法律法規(guī)存在空白

　　這一事件的發(fā)生，其實(shí)也與移動互聯(lián)網(wǎng)下半場的流量競爭有關(guān)，也和抖音作為高速發(fā)展的企業(yè)，希望能夠超越騰訊的雄心有關(guān)，這都可以理解。但商業(yè)上的雄心，不應(yīng)用本不存在所謂“責(zé)任”“義務(wù)”來加重對方負(fù)擔(dān)、陷對方于不義境地而實(shí)現(xiàn)。

　　須知，在此之前，微信作為互聯(lián)網(wǎng)存在的最大流量池之一，已經(jīng)允許了大量應(yīng)用來微信來獲取流量，并沒有就此全部封殺，其中固然有一部分是經(jīng)過騰訊授權(quán)同意的，也有一部分是打“插邊球”，而對此，微信一向表現(xiàn)得比較克制。

　　從法理學(xué)上來說，法無禁止則可行，而目前在并沒有明確規(guī)定的法律，筆者查閱了《微信十條》《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》等法規(guī)，并沒有發(fā)現(xiàn)需要禁止微信這種行為的條例。當(dāng)然，如果有消費(fèi)者共同提出微信的行為確實(shí)引起了消費(fèi)的不便，應(yīng)該由消費(fèi)者協(xié)會等組織來提出或者監(jiān)管部門來監(jiān)管，這也是需要建立在詳實(shí)客觀的證據(jù)基礎(chǔ)上。

　　未來，這類互聯(lián)網(wǎng)平臺之間的不開放是否構(gòu)成了壟斷影響了創(chuàng)新，筆者認(rèn)為需要具體分析：一方面企業(yè)通過自身的創(chuàng)新構(gòu)成了一定的技術(shù)壟斷，恰恰是鼓勵(lì)了創(chuàng)新，如果不能構(gòu)成這種壟斷，任何企業(yè)也沒有動力進(jìn)行創(chuàng)新，企業(yè)也有動力在一定時(shí)刻做出不開放的安排，在不觸犯法律的情況下，這是企業(yè)的權(quán)利;但如果企業(yè)的不開放確實(shí)涉及到利用壟斷地位影響消費(fèi)者權(quán)利，阻礙創(chuàng)新，那么政府部門應(yīng)根據(jù)法律法規(guī)進(jìn)行監(jiān)管限制。但是從目前來看，微信對抖音的影響并不涉及這些方面。

　　客觀來說，由于數(shù)字經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域發(fā)展很快，對于出現(xiàn)的很多新情況，也確實(shí)需要加強(qiáng)研究。筆者建議，騰訊等大型企業(yè)應(yīng)牽頭組織行業(yè)研討會，促進(jìn)國家在這方面的立法的進(jìn)步，厘清壟斷和用戶創(chuàng)新的界限，同時(shí)，進(jìn)一步提升用戶的互聯(lián)網(wǎng)使用意識，讓互聯(lián)網(wǎng)的環(huán)境更加清朗，讓用戶使用體驗(yàn)更加舒暢。
　　（邯鄲網(wǎng)站建設(shè)）